第十  保理合同

本章導言I

保理作為中小企業融資的重要手段,近些年來在我國有較大的發展。根據國際保理商聯合會(FCI)《2019全球保理年鑒》統計,2018年,中國保理業務量繼續保持世界第--。

鑒于保理合同在實踐上的重要性,此次民法典將其有名化,作為唯一一個新類型的典型合同,可以解決關于保理合同立法缺乏較高位階規范的問題。本章共計9條,規定了保理合同的定義、內容、與基礎合同的關系、有追索權保理和無追索權保理等做了一般性規定。

第七百六十一條保理合 同是應收賬款債權人將現有的或者將有的應收賬款轉讓給保理人,保理人提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務的合同。

釋義

本條是關于保理合同定義及構成的規定。

所謂保理合同,是指應收賬款債權人將現有的或者將有的應收賬款轉讓給保理人,保理人提供資金融通、應收賬款管理或者催收、應收賬款債務人付款擔保等服務的合同。保理合同的主體是保理人和應收賬款債權人、保理入是應收賬款債權的受讓人,同時提供融資、應收賬款管理和催收或者付款擔保等服務。應收賬款債權人與應收賬款債務人依據基礎合同形成應收賬款債權。

特征:

1.保理是應收賬款債權轉讓與提供融資、應收賬款管理或者值售保等服務中至少項為一體的綜合服務交易。

2.作為合同--方當事人的保理商須是依照國家規定、經過有關主管部門批準可以開展保理業務的金融機構或者商業保理公司。

3.保理合同的實質是應收賬款債權的轉讓,但保理與一般債權轉讓有不同。

(1)客體方面。

保理合同讓與的債權為應收賬款,屬于金錢債權;而一般債權讓與不限于金錢債權。應收賬款包括現有債權和未來債權,--般債權讓與的通常是現有債權。

(2)關于禁止債權轉讓特約的效力方面。

本法第545條關于債權的讓與一般規范中規定,當事人約定金錢債權不得轉讓的,不得對抗第三人,即意在否定金錢債權禁止讓與特約對第三人的效力。而一般債權中的非金錢債權,其禁止讓與的特約有效,只是不得對抗善意第三人。

(3)對債務人為債權讓與的通知不同。

一般債權讓與中,通常由債權人向債務人為債權讓與的通知。保理中,保理人或保理人與債權人共同向債務人為通知。

(4)保理合同中的應收賬款債權讓與的效力與一般的債權讓與效力也不同。

一般債權讓與中,債權的讓與具有終局性;而保理合同,分為有追索權的保理和無追索權的保理。無追索權的保理,大體上與般債權讓與效果同,但無追索權保理合同中約定的特定情形下的反轉讓權,其性質可解釋為買回權.可以準用附買回的買賣,此點也是保理不同于一般債權讓與的特色。有追索權的保理,保理人就融資款本息的受償可以向債務人主張應收賬款債權,也可以債權人行使追索權,或同時為請求。

4.保理合同是有償合同、雙務合同、諾成合同要式合同。

第七百六十二條保理合同的內容一般包括業務類型、服務范圍、服務期限、基礎交易合同情況、應收賬款信息、保理融資款或者服務報酬及其支付方式等條款。

保理合同應當采用書面形式。

本條是關于保理合同主要條款的提示性規定和保理合同的書面形式要求。

本條第1款是保理合同主要條款的提示性規定,保理合同般需要具備下列主要條款:

1.業務類型,主要指保理是公開的有(無)追索權的保理,還是隱蔽的有(無)追索權的保理。

2.服務范圍,保理人的服務范圍須在受讓應收賬款債權后,至少提供保理融資、應收賬款管理、應收賬款催收、應收賬款付款擔保等服務中的一項服務。3.服務期限,是指保理人提供保理融資、應收賬款管理、應收賬款催收、應收賬款擔保等服務的期限。

4.基礎交易合同情況;A交易合同是債權人與債務人訂立的發生應收賬款債權的法律事實,主要是買賣、提供服務或者出租資產等而訂立的各類合同。無論是有追索權保理,還是無追索權保理,有關基礎交易合同的情況都應在保理合同中加以規定。

5.應收賬款的信息。應收賬款的轉讓是保理合同的要素,因此,有關應收賬款的信息需要在保理合同中加以規定。

6.轉讓價款,是指應收賬款轉讓,保理人向債權人支付的對價。不管是保理融資還是應收賬款預付,都屬于保理人受讓應收賬款所支付的對價。如果只是融資而讓渡應收賬款,有可能是讓與擔;蛘邞召~款質押。只有以保理融資或者應收賬款預付這種方式支付應收賬款轉讓的價款,方可成立保理。

7.服務報酬及其支付方式,也稱保理費,是保理人因提供保理服務而向債權人收取的報酬。

本條第2款是保理合同書面形式要求。由于保理合同交易結構的復雜.性專業性以及期限較長等特點,因此,保理合同應當采用書面形式訂立。

有關保理合同的內容和形式,在實務中,保理銀行或者保理公司往往根據不同的業務類型制定了書面的格式文本,大大簡化了保理合同訂立的流程,提高了交易效率。

第七百六十三條應收賬款債權人與債務人虛構應收賬款作為轉讓標的,與保理人訂立保理合同的,應收賬款債務人不得以應收賬款不存在為由對抗保理人,但是保理人明知虛構的除外。

釋義

本條是關于債權人與債務人虛構應收賬款對保理合同效力影響的規定。債權人與債務人虛構應收賬款債權的,保理人可否以應收賬款債權人身份向債務人主張應收賬款債權?對這個問題,我國民法既未在總則部分般性地規定,也未在合同法通則編債權讓與部分規定,而只在此處規定?梢,這種情形只適用于保理合同,是對保理人保護的特別規定。

本條適用的條件如下:

1.應收債款債權人與債務人虛構應收賬款。

這里的虛構,不僅指無中生有,還包括虛增債權數額等;不僅指故意行為,還包括過失行為,但通常是故意行為。

2.保理人與債權人訂立保理合同,并且以虛構的應收賬款作為轉讓標的。保理人在訂立保理合同前,債務人出具債權(務)確認文書,保理人基于信賴與應收賬款債權人訂立保理合同,這是對虛構行為發生的時間要求。如若保理合同訂立后,債務人在債權轉讓通知上對于虛構的債權因故意或過失作了確認,則不應認為有本條的適用。在這種情形下,保理人可以依侵權責任法,請求債務人在其未獲賠償范圍內承擔補充賠償責任。但保理人不得依有效債權,向債務人主張應收賬款債權。

3.保理人對于應收賬款虛構的事實不明知。

這是對保理人主觀上善意的要求,但與一般善意如表見代理中相對人的善意等的要求不同,一般善意中,只是要求行為人對某種事實或者狀態不知或者不應知,不知或者不應知是為消極事實,行為人無須就此舉證,他人認為行為人不構成善意的,應當就行為人知道或者應知的事實舉證。

本條規定,保理人明知虛構的除外,顯然是放寬了對保理人善意的認定標準,加重了債權人或者債務人舉證責任。

符合以上構成要件,保理人可以對債務人主張應收賬款債權,債權人不得以應收賬款不真實對抗保理人。

第七百六十四條保理人向應收賬款債務人發出應收賬款轉讓通知的,應當表明保理人身份并附有必要憑證。

釋義

本條是關于保理人向債務人發送應收賬款債權轉讓通知的規定。

在保理合同中,應收賬款債權轉讓的事實當然可以由債權人通知債務人,或者由債權人與保理人共同向債務人為通知。但保理交易中,也可由保理人通知債務人應收賬款轉讓事實。

保理人為通知時,為保證其通知的真實性和可信度,在應收賬款轉讓通知中,保理人應當表明保理人身份并附有必要憑證。表明保理人身份,在通知上加蓋保理人印章、保理人代表的簽字等或者按照法律規定、交易習慣等表明其身份。附有必要憑證,是指附有有關應收賬款的證明文件,如債務人簽字的債務結算書、確認書等的復印或影印件。

應收賬款轉讓的通知一旦生效后,即對債務人產生效力,債務人應向保理人負清償應收賬款的義務。債權人與債務人就應收賬款基礎交易合同所作的變更或終止的協議不得對抗保理人。當然,債務人對債權人的抗辯也可對保理人為之。

第七百六十五條應收賬款債務人接到 應收賬款轉讓通知后,應收賬款債權人與債務人無正當理由協商變更或者終止基礎交易合同,對保理人產生不利影響的,對保理人不發生效力。

釋義

本條是關于應收賬款基礎交易合同變更或終止,對保理人保護的規定。本條適用條件:

1.保理合同訂立并生效,并且債務人已經收到債權轉讓的通知。

2.債權人與債務人無正當理由協議變更或者終止基礎交易合同。

所謂正當理由,有下列情形:發生不可抗力或者情勢變更需要變更或者終止基礎交易合同;發生了基礎交易合同約定的合同變更或者終止的事由;或者發生了法律規定需要變更或者終止的事由;或者經過保理人同意;或者因保理人的原因需要變更或者終止基礎交易合同等。

3.變更或者終止基礎交易合同,對保理人產生不利影響。

對保理人產生不利影響,是指基礎交易合同的變更或者終止,對保理人客觀上產生不利影響。如增加保理人的法律負擔、延長債權清償的期限、減少債權的受償金額;或者改變關于確定應收賬款的條件等。如果雖然變更或者終止了基礎交易合同,但并不會對保理人產生不利影響,或對保理人有利,則保理人可以以基礎交易合同變更或者終止為由主張保理合同上的權利。

符合上列要件的,基礎交易合同的變更或者終止對保理人不發生效力,是指變更或者終止在債權人與債務人之間有效,但對保理人,應視為基礎交易合同未變更或者未終止。

第七百六十六條當 事人約定有追索權保理的,保理人可以向應收賬款債權人主張返還保理融資款本息或者回購應收賬款債權,也可以向應收賬款債務人主張應收賬款債權。保理人向應收賬款債務人主張應收賬款債權,在扣除保理融資款本息和相關費用后有剩余的,剩余部分應當返還給應收賬款債權人。

釋義

本條是關于有追索權的保理的規定。

有追索權保理和無追索權保理是各國保理合同立法的重點,也是保理合同的基礎分類。本條及下一條是本章除保理合同定義之外僅有的保理合同特別規范,系采用二者并行的模式,其隱含的前提是當事人必就有無追索權作出約定。

從我國的實踐來看,有追索權的保理在某種程度上是我國保理業務的主要形態,銀行保理以有追索權保理為主要形式。

按照本條的規定,有追索權保理,具有下列的特點:

1.有追索權的保理須當事人在合同中特別指明。從我國保理交易的實踐來看,保理合同的類型通常有追索權的公開(或隱蔽)保理合同和無追索權的公開(或隱蔽)保理合同,對于保理合同是否有追償權不作約定的情形幾乎不可能出現。

2.有追索權的保理在法律性質上屬于讓與擔保。

3.保理人的追索權,是指保理融資本息到期后,保理人可以向債務人主張應收賬款債權,也可以請求債權人返還融資款本息或者回購應收賬款債權。在向債務人主張應收賬款債權和請求債權人返還融資款本息或者回購應收賬款債權之間,保理人享有任意選擇權。

對于保理人向債務人或債權人主張的順序問題,本條的規定屬于任意性規范,許可當事人在保理合同中作特別約定。

4.保理人負有清算義務。融資款本息到期后,雖然保理人沒有必須先向債務人主張應收賬款債權的義務,但是,在實踐中,債權人通過轉讓應收賬款債權,獲取保理人的融資,保理人也通常是以應收賬款的回收作為債權人償還融資款本息的來源的。因此,保理人向債務人主張應收賬款所獲清償,在扣除融資款本息或者其他費用后的剩余部分,保理人應當返還給債權人。

第七百六十七條當 事人約定無追索權保理的,保理人應當向應收賬款債務人主張應收賬款債權,保理人取得超過保理融資款本息和相關費用的部分,無需向應收賬款債權人返還。

釋義

本條是關于無追索權保理的規定。

無追索權保理,又稱買斷型保理,性質上屬于債權讓與,通常是指,根據當事人的約定,保理人承擔債務人的信用風險(債務人破產風險或無理拒絕清償的風險) ,但不及于債務人主張基礎交易所生抗辯,以及主張抵銷權、解除權等風險(例如因讓與人出賣貨物有質量瑕疵而被作為應收賬款債務人的買受人退貨),遇此情形,保理人仍有權請求應收賬款讓與人回購債權或承擔其他違約責任。

無追索權保理具有下列法律特點:

1.無追索權保理須當事人在保理合同中約定。

2.無追索權,通常是指保理人承擔債務人的信用風險,如債務人拒絕清償應收賬款或者債務人破產時,保理人不得就不能受償的融資款本息和其相關的其他費用向債權人追償。但是對于債務人就應收債款債權主張抵銷,以及對基礎交易合同行使解除權等發生的應收賬款債權不能回收的風險,保理人不承擔,在這種情形下,就未能從回收應收賬款中滿足的融資本息和相關費用,保理人依然對債權人享有追索權或者請求債權人回購應收賬款債權,但此時,保理人應當先向債務人主張應收賬款債權,除非當事人另有約定。

當然,就無追索權的事項范圍,當事人可以在保理合同中作特別約定。3.保理人不負清算義務。即在無追索權事項范圍內,保理人主張應收賬款債權不能滿足融資款本息和相關費用的,保理人不能向債權人主張返還融資款本息或者回購應收賬款債權;保理人主張應收賬款債權取得超過融資款本息和相關費用的部分,保理人也無須向債權人返還。

第七百六十八條應收賬款債權人 就同一應收賬款訂立多個保理合同,致使多個保理人主張權利的,已經登記的先于未登記的取得應收賬款;均已經登記的,按照登記時間的先后順序取得應收賬款;均未登記的,由最先到達應收賬款債務人的轉讓通知中載明的保理人取得應收賬款;既未登記也未通知的,按照保理融資款或者服務報酬的比例取得應收賬款。

釋義

本條是關于應收賬款債權重復轉讓時,應收賬款債權受償順序的規定。債權人就同一應收賬款債權與多個保理人訂立保理合同,構成所謂“應收賬款債權二重或多重讓與”現象。保理合同是應收賬款債權轉讓的基礎行為或原因行為,依據保理合同,應收賬款債權人負有將應收賬款債權讓與給保理人的債務。如就債權移轉時間沒有特別約定,則保理合同生效時應收賬款債權即移轉于保理人。因此,債權人與第--個保理人訂立的保理合同生效時,如無其他特別約定,應收賬款債權即移轉于第一保理人。 此時,債權人就同一應收賬款債權與第二個保理人定保理合同時,其向第二個保理人讓與應收賬款債權,屬于處分第一個保理人的債權,構成無權處分,但第二個保理人并不能主張善意取得應收賬款債權。由于債權變動缺少物權變動的公示方式,第一個保理人又不能僅憑訂立的保理合同對抗善意的第二個保理人。此時兩個保理人均主張應收賬款債權時,會產生權利沖突問題。

當然,解決這樣的權利沖突的最有效的辦法,就是做應收賬款債權讓與登記。在我國,中國人民銀行征信中心2007年建立了動產融資統-登記公示系統,其中,就保理業務,應收賬款轉讓可以進行應收賬款轉讓登記。這是應收賬款債權讓與的公示方式,該公示并非債權讓與的成立要件,而是對抗要件,從上可見,在發生應收賬款債權的二重或多重轉讓時,多個保理人均主張應收賬款債權時,按照下列規則解決:

第一,應收賬款債權轉讓已經登記的優先于未登記的受償;

第二,均已登記,按照登記的先后順序受償;

第三,均未登記的,但是債權人或保理人已經向債務人發送轉讓通知的.最先到達債務人的轉讓通知中載明的保理人受償。這樣規定的理由可能在于,最先通知的,最先對債務人產生效力,并且最先通知的保理人通常也是保理合同訂立較早、受讓應收賬款債權較早的保理人。當然,如果先訂立暗保理合同,后訂立明保理合同,依據本條,暗保理人除非登記,否則,對暗保理人不利。

第四,既未登記也未通知的,按照應收賬款比例清償。

第七百六十九條本章沒有規定的,適用本編第六章債權轉讓的有關規定。

釋義

本條是關于保理合同適用般債權轉讓規范的規定。

保理合同的實質是應收賬款債權轉讓,其相對--般債權轉讓的規范來說,本章的規定屬于特殊規范,本章沒有規定的,自可適用債權轉的一般規定。